用益-信托經理參考:多家信托公司介入不良資產處置

時間:2021/01/26 00:10:34 作者:用益金融信托研究院 來源:用益信托網 責任編輯:UTS

一周重點關注:

 

● 中國GDP首次突破100萬億人民幣大關!逆勢增長2.3%

● 強化反壟斷監管!央行就非銀行支付機構條例征求意見

● 國資委談央企降杠桿減負債:將由降杠桿向穩杠桿轉變

● 逾千億券商資管大集合產品完成“參公”改造

● 散戶爭相變基民 資產配置變革中公募將成股市核心增量

● FOF產品成“團寵” 銀行理財子公司愛“良基”

● 中國基金業協會:私募資管業務規模16.27萬億元

● 虛構信托產品 工行中行農行卷入12億非法集資案

● 多家信托公司介入不良資產處置

● 信托QDII再度擴容

● 發展改革委:建立全國基礎設施領域REITs試點項目庫

● 新時代信托清產核資工作基本完成,已接洽意向戰略投資者

●【觀察】公募將成資管行業領頭羊

●【觀察】復盤信托業2020:整體凈利潤連續兩年負增長

●【干貨】數據信托的功能與制度建構


一、財經視點

 

■ 中國GDP首次突破100萬億人民幣大關!逆勢增長2.3%


近日,國家統計局發布了2020年經濟運行數據,初步核算,2020年全年國內生產總值1015986億元,按可比價格計算,比上年增長2.3%。分季度看,一季度同比下降6.8%,二季度增長3.2%,三季度增長4.9%,四季度增長6.5%。分產業看,第一產業增加值77754億元,比上年增長3.0%;第二產業增加值384255億元,增長2.6%;第三產業增加值553977億元,增長2.1%。


點評:無論有沒有突破百萬億元大關,中國經濟能在這樣一個充滿諸多不確定因素的2020年逆勢實現正增長,這本身就是個非常難得的成就。從整體上看,幾大重要經濟指標也確實都完成了前些年定下的目標。

 

■ 國資委談央企降杠桿減負債:將由降杠桿向穩杠桿轉變


1月19日,在國新辦舉行的2020年央企經濟運行情況新聞發布會上,國務院國有資產監督管理委員會秘書長、新聞發言人彭華崗表示,下一步,將由降杠桿向穩杠桿轉變,確保大多數企業負債率保持穩定,高負債子企業負債率盡快回歸合理水平,堅決守住不發生重大債務風險的底線。


點評:在高杠桿背景下,突然的政策轉彎或者急速去杠桿可能會引發比較多的問題,國資委的表態也是顯示了政策呵護市場的決心。近年來中央企業沒有發生一起債券違約事件,未來則將由降杠桿向穩杠桿轉變,確保大多數企業負債率保持穩定,高負債子企業負債率盡快回歸合理水平。

 

■ 強化反壟斷監管!央行就非銀行支付機構條例征求意見


1月20日,央行正式發布了《非銀行支付機構條例(征求意見稿)》,這是時隔十年之后,央行再次發布針對非銀支付機構監管的綱領性文件。《意見稿》中提到,非銀行支付機構未遵循安全、高效、誠信和公平競爭原則,嚴重影響支付服務市場健康發展的,中國人民銀行可以向國務院反壟斷執法機構建議采取停止濫用市場支配地位行為、停止實施集中、按照支付業務類型拆分非銀行支付機構等措施。


點評:此次《條例》的發布相當于是央行彌補了長期以來存在的支付行業監管漏洞和監管空白,這是央行根據現有的這個行業的發展情況擬定的框架性監管政策。未來,現有支付機構的牌照續期方式可能將會按照最新規定進行審核是否能夠續期,很可能造成新的行業洗牌。按照《條例》規定,支付機構現有的創新類業務,例如“信用付” 類產品,未來或將受到新的監管。

 

■ 財政部:豐富短期國債品種,嘗試日間高頻發布收益率曲線

據財政部網站1月18日消息,為進一步健全反映市場供求關系的國債收益率曲線,更好發揮國債收益率定價基準作用,財政部首次公布2年期國債收益率。這是繼2014年財政部第一次公布1年、3年、5年、7年和10年等關鍵期限國債收益率曲線,2015年、2016年陸續增加公布3個月和6個月等短期、30年期超長期國債收益率的又一次創新。財政部有關負責人表示,下一步將研究豐富短期國債品種,嘗試日間高頻發布國債收益率曲線,提高國債二級市場流動性。

 

■ 央行調查:23.1%的居民對下季房價預期“上漲”


1月19日,央行發布《2020年第四季度城鎮儲戶問卷調查報告》,調查顯示,對下季房價,23.1%的居民預期“上漲”,53.0%的居民預期“基本不變”,11.4%的居民預期“下降”,12.5%的居民“看不準”。對下季度,物價預期指數為61.6%,比上季下降0.6個百分點。其中,28.7%的居民預期下季物價將“上升”,51.8%的居民預期“基本不變”,8.2%的居民預期“下降”,11.4%的居民“看不準”。

 

■ 統計局:去年國內CPI上漲2.5%,豬肉價格上漲49.7%


國家統計局網站1月18日發布數據顯示,去年全年居民消費價格上漲2.5%,低于上年2.9%的漲幅,也低于3.5%左右的全年預期目標。其中在食品煙酒價格中,糧食價格上漲1.2%,鮮菜價格上漲7.1%,豬肉價格上漲49.7%。此外,全年全國居民人均消費支出21210元,比上年名義下降1.6%,扣除價格因素實際下降4.0%。

 

■ 新三板2020年市場改革發展報告發布 日均成交5.33億


新三板2020年市場改革發展報告日前發布,數據顯示,截至2020年末,新三板存量掛牌公司8187家,掛牌公司累計融資上萬次,籌資金額約5300億元,超1500家公司在虧損階段獲得融資;實施并購重組1633次,涉及交易金額2188.72億元。2020年全市場日均成交5.33億元,同比上升57.44%,全年換手率9.90%,同比增加3.90個百分點,市場活躍度明顯提升。

 

二、同業新聞

 

■ 逾千億券商資管大集合產品完成“參公”改造


從2019年下半年首批券商資管大集合產品公募化改造獲得監管批文以來,已經有數十家券商的約90只“參公”產品陸續完成改造并推向市場,資產凈值約1500億元。這對7000億規模的券商大集合市場來說,雖然絕對比例不高,但行業意義深遠。2020年是券商資管大集合“參公”產品集中發行的年份,90多只“參公”產品中,超過70只產品都在去年完成改造發行。2021年,有多只具有特色的券商大集合“參公”產品引發市場關注。


點評:在權益投資大時代中,券商資管正抓住機遇和眾多公募產品分庭抗禮,但券商資管大集合“參公”產品只是資管新規改造的開端,而絕非終點。

 

■ 散戶爭相變基民 資產配置變革中公募將成股市核心增量


“炒股不如買基”在中國公募基金連續兩年跑贏市場后再度成為一些投資者的箴言,今年公募基金也勢將成為中國股市最大的增量資金。今年以來已有多只爆款基金發行,其中易方達競爭優勢企業首發認購規模達到約2,400億元,打破了去年由鵬華匠心精選創下的紀錄。海通證券在去年底的一份報告中測算,今年公募和ETF基金凈流入股市的規模料有2萬億元人民幣,為至少2013年以來最大規模的凈流入。去年偏股基金發行規模就已經創下歷史紀錄,不斷升溫的熱度背后是賺錢效應——根據中證指數公司數據,偏股基金連續兩年回報超過40%并跑贏滬深300。


點評:近年來隨著房地產堅持“房住不炒”的政策、資管新規下銀行理財收益率下行且打破剛兌,居民財富流入權益市場成為趨勢。而在經歷了多輪股災之后,很多投資者意識到與其自己炒股,還不如把錢交給專業的基金經理進行打理,注冊制后散戶獲取超額收益的難度越來越大,專業投資者的能力會更加凸顯。

 

■ FOF產品成“團寵” 銀行理財子公司愛“良基”


在經濟復蘇以及消費增長的背景下,基金行業迎來了真香時刻,FOF型理財產品儼然成為了銀行理財子公司的新寵。1月21日,本據觀察,包括工銀理財、建信理財、光大理財在內的多家銀行理財子公司紛紛加大了FOF型理財產品的發行力度,且通過基金公司備案專戶產品的步伐也在提速。對于銀行理財子公司而言,布局FOF型理財產品無疑有利于資產配置的多元化,但在搭建完善基金公司和基金經理評級體系、建立組合分析團隊等方面,作為資管市場“后浪”的銀行理財子公司仍有優化空間。


點評:對銀行理財子公司來說,配置FOF型理財產品已成為趨勢,FOF型理財產品體現了優中選優的策略,能夠最大程度上組合資產獲取更大的收益,為客戶帶來更多的回報。未來銀行理財子公司與基金公司的合作肯定會更加密切,銀行理財子公司會充分借用基金公司的資源和優勢獲取更多的收益。

 

■ 中國基金業協會:私募資管業務規模16.27萬億元


1月21日,中國基金業協會發布了2020年12月證券期貨經營機構私募資管產品備案月報。數據顯示,到去年底證券期貨經營機構私募資管業務規模合計為16.27萬億元,2020年縮減了1.96萬億。同時,2020年通道類產品規模大降4.55萬億,僅剩5.60萬億元,而主動管理類產品規模則增至10.13萬億元。去年底私募資管產品備案創出峰值,12月單月備案了1703億元,目前私募資管業務規模在千億及以上的機構有36家。

 

■ 銀保監會:商業銀行去年凈利潤2萬億元,同比降1.8%


1月22日,銀保監會副主席梁濤在國務院新聞辦公室舉行的新聞發布會上表示,初步統計,2020年商業銀行實現凈利潤2萬億元,同比下降1.8%。去年銀行業共處置不良資產3.02萬億元。據梁濤介紹,截至2020年末,不良貸款余額3.5萬億元,較年初增加2816億元;不良貨款率1.92%,較年初下降0.06個百分點;逾期90天以上貸款與不良貸款比例76%,較年初下降5.1個百分點。

 

■ 公募基金規模首超20萬億元 金牛基金“吸金力”強


2020年基金四季報顯示,截至去年12月底,公募基金規模首次超過20萬億元。2020年四季度,不少績優老基金獲青睞,規模大幅增加,但多只去年成立的爆款基金遭遇大規模贖回,有爆款基金從去年成立到年底凈贖回率達到70%。2020年,基金發行市場火熱,全年新成立基金發行份額突破3萬億份,創歷史紀錄。同時,爆款基金頻出,40只基金發行份額超過100億份。此外,由金牛基金經理董承非管理的興全新視野也獲得超50億份的凈申購。不過,基金四季報顯示,多只爆款基金規模大幅縮水。

 

■ 川財證券資管部總經理被認定為不適當人選


1月18日,四川證監局發布公告,川財證券資產管理部總經理王海陽被認定為不適當人選。處罰顯示,經查,四川證監局發現川財證券存在以下問題:一是資產管理部部門崗位人員未有效隔離和管理,債券交易的投資決策、交易執行等關鍵崗位存在混合操作,勞務派遣人員長期參與資產管理部債券交易相關業務流程;二是債券交易行為管控不足,部分業務人員利用個人通訊工具詢價,部分交易詢價記錄缺失,個別交易存在先成交后申請的情況。交易標的債券管理不到位,資管產品投資債券的交易中,存在買入的債券未入池公司債券池白名單的情況。四川證監局認為,上述情況反映出川財證券資產管理部債券交易業務經營管理混亂,決定認定王海陽為不適當人選,自本行政監督管理措施決定作出之日起一年內,不得擔任證券公司資產管理業務或債券業務主要負責人。

 

三、信托動態

 

■ 虛構信托產品 工行中行農行卷入12億非法集資案


虛構信托產品、總經理實名舉報、省分行行長親侄子“打招呼”……曾轟動湖南的“博灃系”非法集資一案更多細節浮出水面,工商銀行、中國銀行、農業銀行在湖南的支行也卷入其中。為追回投資損失,2020年下半年,長沙市的黎某、胡某、江某三位投資者將多家涉事國有銀行告上法庭,要求銀行賠償損失。近日,獲悉,長沙市雨花區法院對這三起案件作出一審民事判決,判令相關銀行在該起理財產品糾紛案中擔責九成,賠償投資者90%的本金損失。


點評:博灃出售的是未經批準的‘線下’產品,任何銀行代售均屬違規。如果投資者是在銀行柜臺營業時間內購買,或者從行長等銀行工作人員手里購買的博灃產品,銀行必須擔責。銀行作為金融機構,在向原告提供金融理財服務時未履行應負的義務,屬于不當推介。

 

■ 多家信托公司介入不良資產處置


近日,北京某信托公司與中國長城資產管理股份有限公司河北省分公司,聯合發布了一份“債權轉讓暨債務催收公告”。與不良債權常規處理操作不同的是,根據該公告,信托機構是受讓方,不良資產處置業的“老大哥”——長城資產卻是轉讓方。無獨有偶,有媒體梳理過往信息發現,此前,中信信托等多家信托公司也曾通過持牌資管機構受讓過不良債權。另外,信托公司布局地方AMC股權的現象也在不斷增多。據統計,山東信托、華能信托、昆侖信托等8家信托公司通過自有資金股權投資、有限合伙企業LP等方式參股地方AMC,平均參股比例不超過20%。


點評:不良資產處置業務專業性強,在資產消化能力和專業經驗、風險資本占用等方面,對于信托公司資源稟賦要求較高,信托公司主要是以合作參與的形式出現,直接通過不良資產處置機構受讓債權的現象則并不常見,屬非主流模式。

 

■ 信托QDII再度擴容


近日, 中信信托全資子公司下屬公司中信信惠國際資本(香港)有限公司獲合格境外機構投資者(QFII/RQFII)資格,這也是國內首家信托公司海外平臺獲此資格核準。信托海外業務發展再次引起業內關注。除QFII/RQFII業務外,信托海外業務中的QDII業務也在近期迎來了新一輪的額度擴容。近期,國家外匯管理局啟動新一輪QDII額度發放,擬向23家金融機構發放QDII額度42.96億美元。其中,7家信托公司共新增6.26億美元額度,這也將信托QDII額度推至90億美元。


點評:在信托行業轉型過程中,信托機構如能充分發揮跨市場和跨境的優勢,將有助于公司轉型成功,而QDII作為跨境投資最重要的渠道,有其獨特的業務意義。QDII業務既能滿足投資者多元化資產配置需求,又能為信托公司設計有特色的信托產品提供支持,因此成為部分信托公司轉型方向之一。

 

■ 發展改革委:建立全國基礎設施領域REITs試點項目庫


近日,國家發改委辦公廳發布關于建立全國基礎設施領域不動產投資信托基金(REITs)試點項目庫的通知。基礎設施REITs試點項目庫包含意向項目、儲備項目和存續項目3類項目。通知要求,各地發展改革委要與中國證監會各派出機構密切溝通協作、加強信息共享,共同穩妥推進試點工作。同時,切實采取有效措施防范風險隱患,避免對試點工作造成不利影響,促進基礎設施REITs試點工作平穩順利開展。要高度重視、精心組織,積極做好統籌協調工作,推動落實相關條件,在嚴格審核把關的基礎上,將符合條件的項目納入基礎設施REITs試點項目庫,為穩妥開展基礎設施REITs試點工作奠定堅實基礎。

 

■ 新時代信托清產核資工作基本完成,已接洽意向戰略投資者


1月22日,新時代信托在官網公告稱,清產核資工作基本完成。在各方共同努力下,公司近期已基本完成清產核資工作。中介機構正在抓緊起草有關書面報告,為制定兌付方案、推進風險處置等下一階段工作提供依據和基礎。新時代信托稱,目前,公司在接托管組指導下,已同步開展接洽意向戰略投資者、研擬風險化解方案等相關工作。此前7月17日,新時代信托、新華信托等9家金融機構一起被銀保監會和證監會宣布接管。根據銀保監會公告,新時代信托指定的托管機構是中信信托。

 

■ “標志性人物”閆桂軍卸任光大信托董事長 馮翔將接任


1月21日上午,光大集團有關人士到光大信托宣布相關任命,馮翔出任光大信托黨委書記、擬任董事長,其董事長任職還需經過監管審批等程序。同時,免去了閆桂軍黨委書記、董事長職務。目前,光大信托官網的公司管理層中,董事長仍為第二任董事長閆桂軍。他自2015年4月出任光大信托總裁,2018年6月起代行光大信托董事長職權,2019年3月任光大信托董事長。閆桂軍擔任光大信托一把手的六年,正是光大信托迅猛發展的六年。多位光大信托內部員工評價他,“精力充沛、口才極好,水平很高。”

 

■ 劉宛晨擔任財信證券董事長,曾任財信信托總裁


財信證券公告,根據控股股東湖南財信投資控股有限責任公司《關于提名劉宛晨同志為財信證券第五屆董事會董事長人選的函》,財信證券董事會一致同意,選舉劉宛晨為公司第五屆董事會董事長,胡賀波不再擔任第五屆董事會董事長。劉宛晨曾任湖南大學教師、財信證券總裁助理、副總裁,湖南省財信信托副總裁、總裁等。

 

■ 浙金信托大股東“出手”欲增資近17億元


日前,上市公司浙江東方在《非公開發行A股股票募資預案》公告中披露,擬募資資金中16.99億元將用于對子公司浙商金匯信托(簡稱“浙金信托”)進行增資。浙金信托此次增資成為2021年信托業首度披露的增資計劃,增資后其注冊資本接近翻番。浙江東方表示,公司制定非公開發行A股股票預案,本次非公開發行A股股票數量不超過5.36億股。公開資料顯示,浙金信托于2011年6月經中國銀監會核準開業經營,目前,擁有注冊資本17億元;如按16.99億元全部用于增加其注冊資本金計算,增資完成后,浙金信托注冊資本將達到33.99億元,接近翻番。

 

■ 西藏信托總經理查松辭職


1月12日來自媒體報道的消息,西藏信托總經理查松已于日前遞交辭呈,辭去該司總經理職務。資料顯示,查松于2010年起擔任西藏信托總經理,是資歷頗深的行業高管。而關于查松下一站的去處,沒去暫無任何信息,也不不排除自行創業的可能。查松辭職之后,經董事會審議通過,由西藏信托董事長周貴慶代為履行總經理職責,全面負責公司經營管理工作。

 

四、市場觀察

 

■ 公募將成資管行業領頭羊


2018年資管新規落地以來,就在銀行理財、信托等資管機構經歷凈值化轉型陣痛之際,公募基金行業如同蟄伏已久的一匹黑馬,在中國資管行業中跑出逆勢狂奔的加速度。未來5年,公募基金行業仍有望一騎絕塵。


主要觀點:

1、雖然在中國大資管體系中,公募基金在主動管理、人才機制和投資者教育上具有一定先發優勢,但與全球領先資管公司相比,其在商業模式和體系化、機構化、規模化、數字化能力建設和金融科技的應用方面尚有較大提升空間。為了抓住行業未來10年的歷史性發展機遇,公募基金除了需要前瞻性思考未來重點發展方向、構建自身差異化商業模式以外,更重要的是要打造自身的核心能力。

2、未來5年,在零售財富管理市場持續增長、資管機構化程度提升、養老金頂層改革提速、資本市場改革深入、資管新規進一步落地、資本市場雙向開放加速這六大驅動力助推下,中國公募基金行業將持續保持高速增長。按照麥肯錫的預測,公募基金業務將在2019-2025年達到18%的年均增長速度,成為大資管各類牌照中吸引新增資金的領頭羊。

3、對比美國公募基金市場的發展歷程,當前中國公募基金行業和美國1995年前后的市場情況有一定相似性和可比性。當前中國公募基金占GDP比例在17%左右 ,相比于美國公募基金市場(占GDP的120%)還有較大發展潛力。同時,推動美國公募基金兩階段、40年黃金發展期的五大催化劑,即經濟持續穩定發展、資本市場改革、養老金頂層設計改革、被動投資產品創新、買方投顧轉型,均有望在未來10年在中國逐步落地。此外,中國以壓縮影子銀行,發展資本市場為主線的資管新規改革也將在2021年后正式全面落地。

4、中國公募基金行業在未來的5-10年還將呈現六大發展趨勢:一是零售資金將是公募業務未來最重要的新增資金來源,預計到2025年零售業務將為公募基金創造約16萬億元人民幣的增量資金規模。同時,“基金賺錢,基民虧錢”局面將逐步被打破。二是競爭與合作并存,以銀行和保險為主的金融客戶仍將是公募基金重要的機構客戶。三是養老金體系結構化改革將帶來一二支柱委外和養老金三支柱機遇。四是權益產品和固收+產品將引領市場增長,資管機構將持續推進產品策略多元化。五是中國公募基金全球化投資將進一步加速。六是行業局部馬太效應將加劇。

 

■ 復盤信托業2020:整體凈利潤連續兩年負增長


截至2021年1月18日,68家信托公司已有59家披露了未經審計的財務報表。整體來看,信托行業營業收入總體平穩,凈利潤增速連續兩年為負。59家信托公司整體營業收入達1203.31億元,同比增長2.92%;合計實現凈利潤541.81億元,同比下降4.57%,有32家公司實現了正增長。


業內觀點:

1、在持續的嚴監管和宏觀經濟承壓背景之下,行業分化早已成定局。凈利潤排名前十的公司凈利潤總和占到全部59家凈利潤總和的54%,盈利優勢進一步向頭部集中,而行業內虧損公司家數逐年擴大,馬太效應十分明顯。

2、資產減值損失計提對信托公司利潤水平的影響明顯加大。從59家信托公司的數據來看,2020年平均資產減值損失對利潤總額的影響程度(資產減值損失計提/(利潤總額+資產減值損失計提))為15.88%,而2019年為10.11%。資產減值計提對利潤水平的影響加大,反映出信托公司風險水平對持續經營的沖擊。即使信托公司的經營業績增長較快,也難以承受風險水平的持續提升。

3、處于行業中下游的信托公司可以通過增資等方法拉近與行業頭部公司資本實力方面的差距。但是,從資本的投入到創造營收、獲得利潤仍有一個過程。處于行業中下游的信托公司應久久為功,加大業務轉型力度,爭取將資本實力的提高轉化為展業能力的提升。

4、長期來看,提升資本實力對信托公司的可持續發展仍然十分重要。一方面,受到即將出臺的資金信托新規和信托公司資本管理辦法的影響,信托公司的凈資產規模與信托業務規模將密切掛鉤,提升資本實力是做大信托業務規模的重要基礎。另一方面,在保證安全性和流動性的基礎上,固有資金的投資配置也成為信托公司提升業績的重要手段。

 

■ 一周信托、資管產品市場綜述


信托:

1、本周(2021年1月18日-2021年1月24日)集合信托成立市場繼續回暖,募集規模有較大程度回升。據公開資料不完全統計,本周共有231款集合信托產品成立,環比增加8.45%;募集資金184.39億元,環比增加43.15%。

2、本周集合信托發行市場行情略顯平淡,產品發行數量小幅增加。據公開資料不完全統計,本周共39家信托公司發行集合信托產品253款,環比增加3.27%;發行規模364.89億元,環比減少1.44%。

3、本周各投向領域產品募集規模增減不一。據統計,本周金融類集合信托募集資金61.38億元,環比增加39.93%;房地產類信托的募集規模22.20億元,環比減少42.42%;基礎產業類信托募集資金26.11億元,環比減少5.18%;工商企業類信托募集資金24.27億元,環比增加110.95%。其他類產品募集規模50.43億元,偶然性因素較大。

 

資管:

據公開資料不完全統計,本周(2021.01.18- 2021.01.24)集合資管產品發行數量為23款。其中,券商資管產品發行數量19款,較上周增加5款,發行規模為21.12億元,較上周增加5.34億元;基金子公司集合資管產品發行規模為5.88億元,較上周增加0.47億元,產品發行數量4款,較上周持平;本周沒有期貨資管產品發行情況。

 

五、干貨推薦

 

■ 數據信托的功能與制度建構

 

當前,數據安全已成為事關國家主權、安全與發展利益的重大現實問題。習近平總書記多次強調指出,要推動大數據技術產業創新發展,構建以數據為關鍵要素的數字經濟,加快法規制度建設,切實保護國家數據安全。

 

我國正在制定“數據安全法”,借此機會引入數據信托(Data Trust)制度,有利于解決個人數據保護制度供給不足難題,有效應對境內外數據安全風險。

 

1、數據信托在國內外數據治理中已獲得實際應用

 

信托制度起源于英國,發達于美國,在我國屬于舶來品。數據信托是信托類型化研究和當代信托立法中典型的新生事物。

 

數據交易與一般商品交易的不同之處,在于數據控制人所獲取的數據包含大量的他人信息。這些信息大多屬于數據主體的“生命密碼”,其與數據主體的身份、隱私、情感乃至社會評價等,緊密聯系在一起。因而不同于一般商品,對數據控制人所提出的法律義務要求,會顯著高于一般合同標準。

 

2016年,美國耶魯大學教授杰克·巴金(Jack M. Balkin)在隱私數據保護領域,首次提出采用信托工具解釋數據主體與數據控制人之間關系的主張,該主張迅速得到學界關注并被逐漸接受。隨后,美國《2018年數據保護法》(Data Care Act of 2018)即為在線服務提供商收集和使用最終用戶數據確立了明顯的信托義務,即明確要求在線服務提供商對用戶及其相關數據承擔謹慎、忠實和保密義務。同年,美國特拉華州法院在審理埃弗里特訴州(Everett v. State)一案中,援引信托理論來保護數據主體所遭受的敏感信息侵害。

 

在英國,2017年《英國人工智能產業發展報告》(Growing the Artificial Intelligence Industry in the UK)宣布投資1億英鎊用于人工智能研究,并建議利用數據信托制度建立數據投資治理架構,以確保數據交換是安全和互利的。

 

這些年來,在國外的數據治理實踐中,已有越來越多的企業將信托制度引入其中,用于分析和論證數據控制人與數據主體的關系。例如,2018年,阿爾法貝塔公司(Alphabet)的子公司人行道實驗室(Sidewalks Labs)提議使用獨立的數據信托,來管理其在加拿大多倫多碼頭區(Quayside)智能城市項目開發中收集的數據。

 

2019年,人行道多倫多實驗室(Sidewalk Toronto)確認把數據信托作為其智慧城市發展的一部分。另外,微軟公司(Microsoft)也已經嘗試過使用數據信托來監督對德國客戶數據的訪問,約翰霍普金斯醫療集團(John Hopkins Medicine)將自己描述為為了患者利益而運營數據信托,等等。這些情況表明,數據信托在國外近年來的數據安全治理中,已獲得相當程度的認可與實際應用。

 

在我國,2016年11月,中航信托發行了首單基于數據資產的信托產品,總規模為3000萬元,這對我國信托業界來說是數據信托的首創產品。在該產品設計中,委托人數據堂將自己所持有的數據資產作為信托財產設立信托,并通過信托受益權轉讓獲得現金收入,受托人中航信托委托數據服務商對特定數據資產進行運用增值并產生收益,向社會投資者進行信托利益分配。在此過程中,既完成了資金的循環,同時也完成了數據資產信托財產的一個閉環。

 

武漢大學教授馮果認為,相比于傳統賦權模式,信托機制以信義義務實現了數據控制人與數據主體之間權利義務的不均衡配置,通過凸顯隱私保護、降低舉證難度、提高數據泄露時公民獲得救濟的機率,保護了數字時代數據主體的脆弱性,進而發揮私法救濟的功效,間接促成信托機制在數據保護與責任規則相互作用下的一次完美嬗變。

 

2、數據信托是數據權義結構化安排的理想工具

 

英國開放數據研究所(Open Data Institute,簡稱ODI)近年來一直在持續研究數據信托并發表多份研究報告。該機構《2020數據信托報告》指出,其在2018年10月即采用了對數據信托的有效定義,把數據信托定義為“提供獨立數據管理權的法律結構”。該定義旨在描述一種數據管理方法,在形式上完全類似于土地信托等。

 

數據信托的實質是在數據主體與數據控制人之間創設出信托法律關系,數據控制人基于數據主體的信任對數據享有更大的管理運用權限,同時也承擔更嚴格的法律信義義務。在這一法律關系中,數據主體既是數據信托的委托人也是受益人,數據控制人則是數據信托的受托人。數據控制人的數據管理運用權限包括但不限于訪問控制、訪問審核以及數據的匿名化處置等重要內容,以此平衡數據主體的隱私保護與數據可交易價值之間的緊張與沖突。與此同時,數據控制人還應履行對數據主體的信義義務,這主要表現為信托法上的謹慎義務、忠實義務、保密義務等,不得損害數據主體的根本利益。相較于數據委托合同而言,數據信托的建立顯示出更多的靈活性和優越性,因而成為數據權義關系結構化安排的理想工具。

 

從數據信托的比較優勢看,數據信托立足于財產權的移轉與分離設計,有助于克服委托合同機制下“知情——同意”隱私保護模式的種種弊端,有效對抗數據控制人“鉆合同空子”的“機會主義”傾向,通過重置數據主體與數據控制人之間的權益結構,把數據控制人的數據權限與數據義務有效鏈接起來,促進數據的合理有效利用,進而為數據主體提供更為可靠的信息權利乃至信息安全保障。

 

3、我國數據安全立法應科學構建數據信托制度

 

2020年3月30日,《中共中央、國務院關于構建更加完善的要素市場化配置體制機制的意見》指出,要加快培育數據要素市場,加強數據資源整合和安全保護,制定數據隱私保護制度和安全審查制度。我國2001年頒行信托法以來,有關資金信托、房地產信托、證券投資信托、資產證券化信托、慈善信托、家族信托以及數據信托等各類信托產品創新活動一直持續不斷,這為正在制定中的“數據安全法”引入數據信托制度,提供了豐富的創新實踐經驗。

 

科學構建數據信托制度,需要重點解決以下法律問題:

 

首先,要依法明確數據信托的法定信托屬性,將信托目的緊緊鎖定為維護數據安全。

 

數據信托的設立必須有數據主體所意欲達到的信托目的,無論是私益目的還是公益目的,數據信托的信托目的都必須明確、具體且符合法律規定。

 

從實踐看,數據活動涵蓋數據的收集、存儲、加工、使用、提供、交易、公開等不同行為,對數據信托而言,其信托目的同樣需要覆蓋受托人的上述活動范圍,但其核心仍在于保護數據主體的個人信息不受非法侵犯,確保實現數據安全。

 

“數據安全法”需要將數據信托納入“法定信托”范疇,通過“信托”概念清晰表達數據主體與數據控制人之間的法律關系性質,這不僅可以從立法層面回避目前有關數據控制人的數據賦權與證成中的種種障礙,而且能有效保護數據主體的個人信息權。再有,法定信托可以有效避免意定信托中數據控制人所要簽署的海量信托文件,從而有利于提高數據市場交易效率和交易安全。維護數據安全是數據信托的信托目的,作為法定信托的一種類型,數據信托既不能危害國家安全和社會公共利益,也不能損害公民、組織的合法權益。

 

其次,要依法明確數據信托的信托財產范圍,并確保其獨立性。

 

按照我國信托法規定,信托財產不能確定的,信托無效。

 

數據信托的信托財產究竟是數據,還是數據權,抑或是個人信息權,理論界一直存在爭議。在我國當前的要素市場化改革中,數據作為一種新型生產要素,已經與土地、勞動力、資本、技術等傳統要素相提并論。數據中不但包含了大量的財富、隱私、商業秘密等重要信息,甚至還包含了國家安全、社會安全等重大信息。問題在于,數據價值并非取決于數據本身,數據控制人對數據的挖掘、整理和利用行為與數據主體對數據所享有的個人信息權之間存在著難以割舍的“天然”關系,這是因為數據本身只是信息傳播的一種媒介,因此數據價值實際體現為其所承載的信息價值,包括信息本身的使用價值以及信息流通所帶來的交換價值。

 

鑒于此,數據信托的信托財產并非數據本身,數據信托的信托財產其實是具有財產權屬性和權利束特點的個人信息權,依法明確數據信托的信托財產范圍及其獨立性至關重要。數據分類保護并不影響數據信托的設立和存續,信托管理的連續性和穩定性非常契合數據安全保護的嚴格要求。

 

其三,要依法明確數據信托中的信義義務,并切實保護信托受益權。

 

在信托法上,信托關系的宗旨決定了信托利益應當由受益人享有,信托文件應當載明受益人取得信托利益的形式和方法,以切實保障受益人的信托受益權。受托人對數據信托財產的實際控制和支配,是數據信托存在和功能發揮的必要前提。

 

“數據安全法”的核心是兼顧數據安全與數據利用,這為引入數據信托并對數據信托信義義務的設定提供了評價標準。為此,既需要考慮數據主體與數據控制人各自的具體權利,也需要依法界定各自的具體義務。其中的關鍵在于,如何依法確定數據控制人的謹慎義務、忠實義務和保密義務等信義義務,以此實現數據利用中對數據安全的有效維護。

 

為此,可以借鑒美國《2018年數據保護法》的相關規定,強調數據控制人有義務確保信托數據免受未經授權的非法訪問,一旦遇到涉及最終用戶敏感數據的違法行為應及時告知最終用戶;數據控制人不得以任何方式使用個人數據以及從這些數據中所獲得的新數據,包括不得為使自己受益而損害最終用戶,或者對最終用戶造成合理可預見的實質損害或財務危害以及對正常最終用戶而言構成認識上的重大意外和高度冒犯等;數據控制人不得向任何人、任何組織披露或出售個人數據,法律另有規定的除外,等等。

 

數據信托制度的引入,事關我國數據安全法律制度體系構建的科學化、現代化和國際化。數據信托在有效平衡數據主體與數據控制人的數據權益結構、維護數據安全、促進和保障數據市場健康發展等方面具有突出的工具性價值。我國“數據安全法”應通過數據信托制度,在新一輪信托創新實踐中,使信托的工具性價值與數據的分級分類保護形成有機聯動,依法促進數字經濟發展和數據要素的市場化改革。

 

作者:席月民



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